Beispiel:

Ergebnis:

Über den 12. 8. hinaus besteht kein Anspruch auf Entgeltfortzahlung. Der Arbeitnehmer hat seit dem 7. 8. ohne Entschuldigung gefehlt und der Arbeitgeber wusste auch am 12. 8., also am Tag der fristlosen Kündigung, noch nicht, dass dieser krank ist. Der Arbeitgeber hatte bei Ausspruch der Kündigung keine Kenntnis von der Arbeitsunfähigkeit, sodass die Kündigung nicht aus Anlass der Arbeitsunfähigkeit erfolgt sein kann. Etwas anderes gilt nur dann, wenn der Arbeitgeber vor Ablauf der Nachweisfrist des § 5 Absatz 1 kündigt. Der Arbeitgeber kann sich dann nicht darauf berufen, dass er keine Kenntnis von der Arbeitsunfähigkeit gehabt habe.

Die vom Arbeitgeber abzuwartende Nachweisfrist beträgt 3 Kalendertage. Sie beginnt mit dem Fehlen des Arbeitnehmers, nicht erst mit dem Beginn der Arbeitsunfähigkeit. Das folgt aus Sinn und Zweck dieser Rechtsprechung. Es soll verhindert werden, dass der Arbeitgeber bei einem Fehlen des Arbeitnehmers sofort kündigt und dann geltend macht, er habe von einer Arbeitsunfähigkeit nichts gewusst. Wartet der Arbeitgeber die Nachweisfrist ab und kündigt er dann, ohne von der Arbeitsunfähigkeit Kenntnis zu haben, kann er davon ausgehen, dass der Arbeitnehmer unentschuldigt fehlt, auch wenn dieser zwischenzeitlich erkrankt ist.

In dem Beispiel hat der Arbeitgeber erst am 6. Tag des Fehlens des Arbeitnehmers gekündigt. Er kann sich daher darauf berufen, dass er von dessen Arbeitsunfähigkeit bei Ausspruch der Kündigung keine Kenntnis gehabt hat. Damit scheidet eine Kündigung aus Anlass der Arbeitsunfähigkeit aus.